当代物权法百科全书小辞典803-2-1
当代物权法百科全书小辞典初稿803-2-1 知识产权质权的派生性 一、基本概念 知识产权质权主要特征之一：派生性 知识产权质权的派生性，指基于知识产权的派生而引申出的本质上的一种特性，是知识产权质权特性中最基本、最重要的特性。知识产权保护期内，该产权可以反复许可使用很多次数而不会将权利消耗殆尽，故容易借此设立“最高额权利质权”。 物权的派生性，以及派生性物权，是当代首创的新概念，具有划时代的里程碑式标志。理解这一新概念，就可以掌握知识产权普通法和知识产权担保法的内核，可以高屋建瓴，俯瞰全貌，提纲挈领、举一反三地正确处理各种复杂的法律关系、法锁关系与物权关系，为准确无误地保护知识产权开辟崭新的境界。 知识产权质权的派生性，具有特别重要的现实意义与指导意义。 第一，在认识知识产权派生性基础上，进一步认识知识产权质权的派生性，能够实现从感性认识到理性认识的飞跃与再飞跃。 知识产权派生性，是知识产权的最本质、最核心的特性，抓住了这一特性就可以提纲挈领、举一反三、各个击破，所向披靡。至于其他的各种特性再重要，也没有派生性特性重要。 既然在知识产权上设立了权利质权，光认识现存的派生性还是不够的，当然还要进一步认识知识产权质权的派生性。两者之间的共同点和不同点认识清楚后，对于行使、保全和实现知识产权质权会有很大的帮助作用。 第二，知识产权质权的派生性，在理论与实践上具有开创性意义，相当于知识产权法的新发现、新发明、新创造。 国内外关于商标法、专利法、著作权法以及担保法、担保物权法的解释和理论体系众说纷纭，早已是汗牛充栋了。其中通病之一，就是浅尝辄止的很多，既没有意识到知识产权派生性的特殊需要，更没有意识到知识产权质权派生性的特殊需要，往往是就事论事，根本上是微观知识产权法和微观知识产权担保法的旧观念，不锐意进取、开创新局面。 毫无疑问，知识产权质权的派生性，如一把万能钥匙，能够打开普通知识产权关系法和担保知识产权关系的一百把锁，能够解开立法、用法、执法上的各种大门，解决形形色色的疑难问题。 现行的法律法规是相当肤浅的，目光短浅地停留于知识产权的专有权上，对于各种各样的使用权、利用权、作用权和不同形式的处分权没有规定，对于知识产权质权的规定也是少得十分可怜。这是对于知识产权、知识产权质权的派生性认识不足。当法无明文规定或者规定不明确的情势下，运用“派生性原理”就可以解决一揽子的现实问题。 知识产权质权的本质功能，是以债权限制知识产权，而不是保护知识产权。而且，这是以民事主体和商事主体来限制知识产权，不是以公事、政事主体来限制知识产权。法律法规有那么多的空档，当然需要以理论来充实内容啦。 知识产权质权的派生性，起源于知识产权的派生性，而止于知识产权质权最后的派生性。知识产权的派生性可以包含知识产权质权的派生性，知识产权质权的派生性包含于知识产权的派生性。两种派生性是交叉性概念，不是完全同等的概念。 知识产权质权的派生性是非常奇特的。知识产权质权人，一不是专有权人，二不是使用权人，三不是消费权人，不应该有这样的派生性，也不应该有与知识产权相仿的专有性、隐秘性、权利双重性、特效性与时效性的，却被知识产权感染过来，被动地出现了这些相仿的特性。 二、一般分析 1、互变的带动作用 派生性物权，是可以精神变物质、物质变精神的嬗变物权和双料物权，这种奇特的现象定然会对知识产权质权起带动作用。 譬如，知识产权人在转让知识产权使用权时，既不是转让财产，又不是转让财产权，实际上转让的是部分的身份权。身份权可以变财产权，财产权也可以变身份权。知识产权质权合同中，分明是以知识产权中的财产权为标的的，而出质人的交换对象不是财产权，却是身份权。 出质人以其知识产权空手套白狼，能够以其身份权套取现金来清偿债务，这个时候，知识产权质权人与知识产权人、质权人与出质人俨如同一个人一样。出质人以其知识产权空手套白狼，表面上是为自己而套，背后里却是专门为质权人而套。 对于专有权人和使用权人而言，均需要经过特殊的智力化劳动作用于物质化劳动，生成可观的财产权与财产价值，派生出人身权与财产权，继而派生出财产利用权与使用权。 知识产权之有形物、有形资产权是由无形物、无形资产权派生出来的，下级物权人之物权是由上级物权人之物权派生出来的，全部下级物权人之物权是由最上级物权人之物权派生出来的，消费者的消费权是由全部派生性物权人之物权派生出来的。 知识产权质权的派生性，并不是直接、而是间接体现出来的。其不能与知识产权的派生性完全相提并论，却也是不争的事实。因为知识产权质权是管制出质后的知识产权的，故知识产权质权也脱不了干系。 2、物权化方针 物权化方针改变面貌。普通物权法、普通知识产权关系法里面，知识产权保护主义和所有权、专有权中心论是宗旨和大原则，这叫正物权化方针。担保物权法、知识产权质权关系法里面，知识产权质权保护主义和担保债权中心论是宗旨和大原则，这叫反物权化方针。 因此上，尽管知识产权受到公法、民法、商法的一体化特别保护，担保物权法、知识产权质权关系法敢于打破以往的平衡关系，实行新的平衡关系，质权可以凌驾于知识产权而受到另类保护。质权人可以承认出质人的派生性，甚至可以默认出质人以其身份权来套取财产权，而这一切行为都在质权人的监控之下。 不经质权人转让或者许可他人使用已经出质的知识产权，构成了违法、侵权的事实要件，对质权人造成损害的需要承担违约责任，而且要承担行政责任，情节严重的要承担刑事责任。 综上所述，正确对待普通知识产权关系法和知识产权质权关系法中的派生性物权，这不是纸上谈兵，也不是画蛇添足，而是解决物权纠纷的一把金钥匙。 另外，商誉权、商号权之类的知识产权，可以包含在商标质权之内，也可以单独行使其派生性物权质权，同样地具有派生性的特征。 知识产权质权的类型，说得土一点是知识物权质权，说得雅一些是派生性物权质权。前者广为人知，后者却鲜为人知。这里面有个适应性过程，就像“担保物权”这个概念，以前没有的，现在有了，大家也乐意接受了，没有什么不适应的。 不过，担保物权是担保法基础上一蹴而就的，容易被大家接受。然而，派生性物权从理论到法律实践存在许多空白点，需要我们坚持不懈地去填补。所谓知识产权，是表示其物权化的一个侧面，而不及派生性物权之物权化更加形象、更加全面。 3、派生 （1）本义 派生，是一种事物从一个方向向另外的方向转化，从而产生新的事物。知识产权的派生性，首先是由智力开发、投资、劳动的无形物质力量作用于有形物质，从而生成新的劳动生产力，或者由精神文明派生出物质文明。 智慧的复制、智慧物的复制与智慧权的复制是不一样的，法定的复制与意定的复制、许可的复制与不许可的复制、知识产权人的自由复制与知识产权质权人的监督复制也是不一样的。 智慧的转让和利用、智慧物的转让和使用与智慧权的转让和利用是不一样的，法定的转让和利用、使用与意定的转让和利用、使用，许可的转让和利用、使用与不许可的转让和利用、使用，知识产权人的自由转让和利用、使用与知识产权质权人的监督转让和利用、使用也是不一样的。 因为知识产权客观存在派生性，就可以反复多次地复制、转让、利用、使用，反复多次地将智慧产品变成物质产品，反复多次地将身份权变成财产权，专有权是这样的，使用权人、利用权人甚至下家也是这样的。 当派生性反复出现时，首先是要厘清真假伪劣的派生性，其次是要厘清各个等级的派生性，最后是厘清质权关系中的派生性。否则，东一榔头西一棒子，眉毛胡子一把抓，容易把好事办成坏事。 理解知识产权和理解知识产权质权的关键之关键，就是要深入理解其中的派生性特性。否则，将知识产权和知识产权质权混同于其他的物权，将知识产权关系和知识产权质权关系混同于其他的物权关系，无法解释复杂的法律关系、法锁关系和物权关系，在理论上是白痴，在实践上是蛮干。 （2）另重含义 派生的另外一重含义，是专有权人在转让、出质使用权时，自己的权利可以不消灭、不消耗掉，可以保留到保护期届满时结束，从而生成多用途以及多转让性的效能。 有形物的单个载体往往是由一物一用主义所统治的，而无形物即精神物的载体往往可以实行一物一用主义，也可以实行一物多用主义。这样的话，由精神文明派生出物质文明可以是多层次、多方位的，可以连续不断地派生出新的物权和物权人，转让和设立新的物权，往往是十分廉价的传递成本，甚至于发送一个电子邮件、几张设计图纸都可以完成整个的交易过程。 一种知识产权如专利权，可以从专有人手上转让成千上万次甚至于无穷次，可以从一地、一国迅速地传播到他地、他国，可以将一种知识产权同时向多个使用权人转让使用权，甚至于专利权保护期届满以后仍然有另外的物权一些出现，这是任何有形物物权和一般无形物物权远远所不能比拟的。 多数注册商标专用权、著作权也可以转让许多次数，也可以形成“一物多转”、“一物多质”的一物多权主义形态。 由此可见，现行的担保物权法还有一些深层次的知识产权质权没有涉及到，需要我们深入地探讨与摸索。目前的法律框架，只限于一物一用主义制度下的知识产权质权规定。 鉴于“法无明文规定不禁止”的习惯法原则和“担保物权意思自治主义”的自由裁量权原则，在情况许可时，当事人可以由一物一用主义跳转到一物多用主义轨道上来，作出新的选择。 现代物权社会中，知识产权是极其重要、极其特殊的一类明星级产权，非常诱惑地影响到整个物权社会各种消费者的日常生活。 物权法首次将知识产权列为担保物权对象是一个良好的开端。但是，仅仅只列出一个条款，俨如蜻蜓点水，份量很不足。表明了起草者确实很保守。 其实，对于知识产权这样的派生性的双面物权，既可以在担保物权法上充实内容，也可以在普通物权上列出许多条款。05年我参加全国的物权法草案大讨论后，立即建议增加一编“派生性物权”，列出条款125条，字数2万8千字，另附“试论派生性物权在物权法中的定位与作用”2万字。可惜这些建议都没有受到应有的重视。如果按照我当时的设想，将“物权法”修改成“物权法典”，由200多个条款增加到800多个条款是最理想的。估计以后时机成熟时会有转机的。 相关法律：物权法第227条 相关名词： 〖知识产权质权的专有性〗〖知识产权质权的隐秘性〗〖知识产权质权的权利双重性〗〖知识产权质权的特效性〗〖知识产权质权的时效性〗 全面有效地保护我们的财产权是分分钟的要务 一切从现在开始hold住物权法精髓 当代物权法的开山作 宏观物权法的奠基石 物权法的饕餮盛宴 品茶品酒不如品宏观物权法 全世界物权法爱好者的良师益友 1000万字的尚方宝剑 从博士后到到中小学文化者的贴身保镖 世界上内容最完整意境最深邃文字最工整的物权法巨著 中国品牌 中国正能量 《当代物权法百科全书小辞典》 《解析物权法》 好书齐欣赏 润物细无声 启动防火墙 遁入物权门 请浏览创世中文网 一切都在掌握之中 电子信箱：QQ437116637或627592416 知识产权质权的特性，是系于知识产权的特性而派生的特性。知识产权的特性，主要有派生性、专有性、隐秘性、权利双重性、特效性与时效性。 现代物权社会中，知识产权是极其重要、极其特殊的一类明星级产权，非常诱惑地影响到整个物权社会各种消费者的日常生活。 物权法首次将知识产权列为担保物权对象是一个良好的开端。但是，仅仅只列出一个条款，俨如蜻蜓点水，份量很不足。表明了起草者确实很保守。 其实，对于知识产权这样的派生性的双面物权，既可以在担保物权法上充实内容，也可以在普通物权上列出许多条款。05年我参加全国的物权法草案大讨论后，立即建议增加一编“派生性物权”，列出条款125条，字数2万8千字，另附“试论派生性物权在物权法中的定位与作用”2万字。可惜这些建议都没有受到应有的重视。如果按照我当时的设想，将“物权法”修改成“物权法典”，由200多个条款增加到800多个条款是最理想的。估计以后时机成熟时会有转机的。